Сегодня: 26.09.2017
Курсы ЦБ:
USD=36.18   |  EUR=49.58
Ставка ЦБРФ:  9%

Безнадежные долги: предотвращение возникновения

Как предотвратить возникновение сомнительных долгов либо вернуть их с минимальными потерями для бизнеса.

 

 Первичная учетная документация

 

1. Сомнительный и безнадежный долг.

Гражданский Кодекс РФ не содержит определений сомнительных и безнадежных долгов, вообще, ГК РФ рассматривает долг как базовое понятие, не требующее какого-либо определения.

Вместе с тем, Налоговый кодекс в ст. 266 содержит определение как сомнительного, так и безнадежного долгов, однако это определение дано исключительно в  налоговых целях. Согласно НК РФ

а) Сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.

б) Безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

 

2. Договор поставки (дистрибьюторское соглашение) – минимальные требования.

Очевидно, что сомнительные или безнадежные долги могут возникнуть в результате неисполнения договора одной стороной, в то время как другая сторона свое обязательство исполнила. Чтобы снизить риск оспаривания долга стороной, получившей, например, товар в кредит, нужно исключить риск признания договора незаключенным. Рассмотрим этот риск на примере договора поставки.

Договор поставки отличается от договора купли-продажи только сторонами договора (т.н. субъектный состав) и целью приобретения товаров.

Первый признак договора поставки: в качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель (коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель).

Второй признак договора поставки – цель приобретения товаров, эта цель есть использование приобретенных товаров для их использования в предпринимательской деятельности.

Во всем остальном договор поставки и договор купли-продажи совпадают. Единственным существенным условием договора купли-продажи (и поставки соответственно) является условие о товаре.

Пункт 3 статьи 455 ГК РФ устанавливает, что «Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара».  

Согласовать условие о товаре можно посредством акцепта Поставщиком заказов Покупателя на конкретное количество того или иного товара, при этом перечень товаров (ассортимент) может быть указан в общем виде в договоре поставки.

Необходимо указать в договоре поставки:

-         срок кредитования, его начало и окончание;

-         порядок акцепта заказа покупателя на товар (акцептом заказа определяется единственное существенное условие договора поставки);

-         порядок приемки товаров покупателем при передаче ему товара и срок для осмотра товаров принятых покупателем, по истечении которого продавец не принимает претензий от покупателя в отношении товара.

Срок поставки товара не является существенным условием договора поставки, что следует из содержания ст. 508 ГК РФ. Срок поставки может быть определен различно, например, путем указания конкретной даты (конкретного дня или месяца, квартала) либо периодов поставки в течение срока действия договора. Сроки исполнения обязательства поставки можно считать обусловленными и тогда, когда в договоре отсутствуют конкретные сроки передачи товаров, но определен срок действия договора. В этом случае в соответствии со ст.314 ГК передача товара может быть осуществлена в разумный срок в пределах действия договора либо поставщик при исполнении договора может руководствоваться диспозитивной нормой ст.508, предусматривающей поставку товаров помесячно равными партиями.

 

            3. Первичная учетная документация

В соответствии со ст. 9 ФЗ № 129-ФЗ от 21 ноября 1996 г. "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, служащими первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В то же время, необходимо отметить, что одна лишь первичная учетная документация, не может служить 100% гарантией правильности оформления хозяйственных операций, поскольку в хозяйственном обороте необходимы и иные документы, по своей правовой природе не являющиеся «первичкой», но подтверждающие правильность составления такой «первички», например, доверенность на право получения уполномоченным лицом груза.

Рассмотрим указанные доводы на примере договора купли-продажи (поставки).

В соответствии со статьей 454 ГК РФпо договору купли-продажи (в т.ч. поставки) продавец обязуется передать товар в собственность покупателю. Правильно оформленная поставщиком первичная товаросопроводительная документация служит доказательством исполнения обязанности поставщика по передаче товара в собственность покупателя.

При отсутствии оформленной товаросопроводительной документации поставщик несет необоснованный коммерческий риск, связанный с возможным отказом Покупателя от исполнения обязанности по оплате товара. Судебная практика однозначно исходит из того, что если Поставщик не предоставил доказательства передачи товара Покупателю, то в иске Поставщика к Покупателю необходимо отказать.

Иные товаросопроводительные документы (сертификатах и пр.), которые являются приложением к первичным товаросопроводительным документам (составляемые не грузоотправителем, а соответствующим органом по сертификации), должны быть приложены к комплекту провозных документов, о чем делается отметка в соответствующих графах товарной накладной (ТОРГ-12) на стр. 2 левое нижнее поле, товарно-транспортной накладной (Т-1) на стр. 1 левое нижнее поле, железнодорожной накладной (ГУ-29-0) в части 1, стр. 2 раздел 4 – особые заявления и отметки отправителя.

 Комплект первичной товаросопроводительной документации должен включать в себя в зависимости от вида поставки следующие документы.

 

1) Отгрузка товара со склада.

а) Товарная накладная ТОРГ-12

Постановлением Госкомстата РФ от 25 декабря 1998 г. № 132 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций" утверждены соответствующие унифицированные формы и даны инструкции по их заполнению. В частности, данным постановлением утверждена форма ТОРГ-12 - Товарная накладная, которая применяется для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации.

ТОРГ-12 составляется в двух экземплярах. Первый экземпляр остается в организации, сдающей товарно-материальные ценности, и является основанием для их списания. Второй экземпляр передается сторонней организации и является основанием для оприходования этих ценностей.

В тех случаях, когда покупатель забирает товар со склада поставщика, товарная накладная ТОРГ-12 является основным товаросопроводительным документом для поставщика и должна использоваться при передаче товаров от офисов, оптовым покупателям, розничным магазинам на ЕВВД, фирмам, применяющим упрощенную систему налогообложения учета и отчетности.

О случаях, когда поставщик доставляет товар до покупателя см. пункты 2) и 3).

 

б) Доверенность на получение товарно-материальных ценностей

Доверенность на получение товарно-материальных ценностей является основанием для получения товарно-материальных ценностей и проставления подписи доверенного лица в удостоверение факта передачи товара от поставщика покупателю.

Постановлением Госкомстата РФ от 30 октября 1997 г. №71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве" утверждены формы доверенностей на получение товарно-материальных ценностей. Типовые межотраслевые формы М-2 и М-2а применяются для оформления права лица выступать в качестве доверенного лица организации при получении материальных ценностей, отпускаемых поставщиком по наряду, счету, договору, заказу, соглашению.

Доверенность в одном экземпляре оформляет бухгалтерия организации и выдает под расписку получателю.

Форму №М-2а применяют организации, у которых получение материальных ценностей по доверенности носит массовый характер. Выдачу этих доверенностей регистрируют в заранее пронумерованном и прошнурованном журнале учета выданных доверенностей.

Вместе с тем, ГК РФ не устанавливает столь жестких правил в отношении формы доверенности. В частности, статьи 185 и 186 ГК РФ устанавливают минимальные требования к доверенности, а именно: доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации, в доверенности должна быть указана дата ее совершения.

Таким образом, поставщик может не требовать от получателя товара доверенности по форме М-2 или М-2а, ограничившись доверенностями, выданными в соответствии со ст. 185 и 186 ГК РФ. Однако для исключения рисков, о которых идет речь, необходимо выдавать товар со склада под роспись уполномоченного лица, предъявившего доверенность либо по форме М-2 или М-2а, либо доверенность, соответствующую требованиям статей 185 и 186 ГК РФ, в обмен на оригинал доверенности.

Необходимо отметить, что сама по себе доверенность не относится к первичным учетным документам, однако в случае выяснения в ходе судебного рассмотрения спора по иску поставщика к покупателю о взыскании денежных средств за поставленные товары факта о том, что товары были переданы неуполномоченному представителю покупателя, судебная перспектива такого спора представляется для поставщика не в самом лучшем свете.

 

2) Перевозка грузов автомобильным транспортом

а) Товарно-транспортная накладная

В соответствии с разделом 6 Общих правил перевозок грузов автомобильным транспортом  (утв. Минавтотрансом РСФСР 25 октября 1974 г. по согласованию с Госпланом РСФСР и Госарбитражем РСФСР) перевозка грузов товарного характера должна оформляться товарно-транспортными накладными. Рекомендованная форма товарно-транспортной накладной установлена указанными Общими правилами – это утвержденная Постановлением Госкомстата России от 28 ноября 1997 г. № 78 форма товарно-транспортной накладной 1-Т (далее – ТТН)

ТТН на перевозку грузов автомобильным транспортом составляется грузоотправителем на имя каждого грузополучателя в четырех экземплярах с обязательным заполнением следующих реквизитов: наименование получателя, наименование груза, количество, вес перевозимого груза, способ определения веса (взвешивание, по трафарету, стандарту, обмеру), род упаковки, способ погрузки и разгрузки, время подачи автомобиля под погрузку и время окончания погрузки. Остальные реквизиты ТТН заполнять не обязательно.

ТТН отличается от товарной накладной ТОРГ-12 наличием в ТТН транспортного раздела, где указывается наименование перевозчика и прочие детали. В остальном ТОРГ-12 и ТТН совпадают. Однако ввиду того, что ТОРГ-12 составляется в 2-х экземплярах, этой накладной невозможно подтвердить факт исполнения обязанности Поставщика по передаче товара получателю при перевозках грузов автомобильным транспортом.

Вместе с тем ТТН составляется в четырех (а по желанию грузоотправителя в пяти) экземплярах и используется следующим образом:

Первый экземпляр остается у грузоотправителя и предназначается для описания товарно-материальных ценностей (т.е. служит целям ТОРГ-12). Второй, третий и четвертый экземпляры грузоотправителем вручаются шоферу.

Второй экземпляр шофером сдается грузополучателю и предназначается для оприходования товарно-материальных ценностей.

Третий и четвертый экземпляры сдаются автотранспортному предприятию или организации. Третий экземпляр прилагается к счету за перевозку и служит основанием для расчета с грузоотправителем (грузополучателем), а четвертый прилагается к путевому листу и служит основанием для учета транспортной работы.

Таким образом, при использовании ТТН грузоотправитель всегда будет иметь документы, подтверждающие исполнение его обязанности по передаче товара.

ТТН должна использоваться при поставках от собственника товара к региональному собственнику, от регионального собственника к офисам, а также при перевозках от собственника товара до регионального склада.  

 

б) Путевой лист

Постановлением Госкомстата РФ от 28 ноября 1997 г. №78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте" утверждена Типовая межотраслевая форма № 4-П путевого листа грузового автомобиля.

Эта форма заполняется транспортной организацией, однако отрывной талон к путевому листу заполняется заказчиком услуг по перевозке автомобильным транспортом. 

 

3) Перевозка грузов железнодорожным транспортом

Приказом МПС РФ от 19 января 2000 г. № 2Ц "Об утверждении правил заполнения перевозочных документов на железнодорожном транспорте" утверждены формы перевозочных документов.

Установлен порядок заполнения, в зависимости от вида отправок, следующих форм перевозочных документов: перевозки грузов повагонными и мелкими отправками оформляются транспортной железнодорожной накладной формы ГУ-27 либо комплектом перевозочных документов формы ГУ-29-0, состоящим из накладной, дорожной ведомости, корешка дорожной ведомости и квитанции о приеме груза. Приказом установлена также форма электронной накладной, однако в связи с отсутствием достаточного компьютерного оборудования на ж/д станциях эта форма пока не применяется.

При железнодорожных отправках груза между хозяйственными обществами (по договору поставки) обычно применяется комплект перевозочных документов по форме ГУ-29-0.

Наиболее важным представляется заполнение графы «Наименование груза» в железнодорожной накладной, входящей в комплект ГУ-29-0, поскольку именно в этой графе идет речь о том товаре, который был передан от поставщика к получателю груза (покупателю или грузополучателю).

В соответствии с п. 2.15 упомянутого приказа в графе «Наименование груза» указывается полное и точное наименование груза в соответствии с тарифным руководством.

Очевидно, что в железнодорожной накладной будет недостаточно места для заполнения всех товарных позиций. Поэтому к комплекту перевозочных документов необходимо на бланке грузоотправителя (не более формата перевозочного документа) приложить перечень товаров с указанием знаков, марок, количества мест, упаковки, наименования и массы всех перевозимых грузов.

Этот перечень составляется в четырех экземплярах, заверенных печатью, используемой при финансовых операциях, и подписью лица, уполномоченного руководителем организации - грузоотправителя. Общее количество мест и масса грузов указываются в соответствующих графах накладной, а в графе «Наименование груза» указывается "Сборная отправка, перечень грузов прилагается".

На всех экземплярах перечня должен быть указан номер накладной и проставлен календарный штемпель станции отправления. Экземпляры перечня прочно прикрепляются к накладной. Один экземпляр перечня выдается грузоотправителю с квитанцией о приеме груза.

В соответствии с п. 7 Приказа МПС РФ от 03.07.2000 года № 19Ц при получении груза грузополучатель представляет станции назначения доверенность на право получения груза. Форма доверенности и рекомендации по ее заполнению – см. п.2 настоящего доклада.

Подтверждением выдачи груза является подпись грузополучателя в дорожной ведомости, входящей в комплект ГУ-29-0.

Таким образом, для доказательства факта передачи груза получателю грузоотправитель должен иметь: один экземпляр перечня товаров с отметкой станции отправления и дорожную ведомость со станции назначения с отметкой грузополучателя в получении груза.

 

Способы обеспечения выполнения обязательств контрагентами

 Из анализа организационно-правовых форм юридических лиц, с которыми наиболее часто в практике хозяйственного оборота заключаются договоры, следует, что наиболее оптимальными способами обеспечения выполнения обязательств контрагентами являются:

- банковская гарантия;

- залог;

- поручительство;

- выдача векселя.

 

1. Банковская гарантия

В соответствии со ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Следовательно, банковская гарантия может быть выдана:

- банком;

- страховой организацией;

- иным кредитным учреждением.

Следует отметить, что согласно ст. 372 ГК РФ принадлежащее бенефициару (кредитору) по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. Гарантия является односторонней сделкой банка (страховой организации), поэтому не требуется письменного акцепта гарантии бенефициаром

Данный вид обеспечения обязательств является одним из наиболее надежных, но в то же время достаточно дорогостоящим, поскольку банковская гарантия является своеобразной формой кредитования. 

 

2. Залог

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Возможны два основных вида залога:

- недвижимого имущества;

- движимого имущества.

При этом, согласно п. 2 названной статьи и п. 1 ст. 10 ФЗ от № 102-ФЗ от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)" договор об ипотеке должен быть нотариально удостоверен и подлежит государственной регистрации.

Особо следует обратить внимание на то обстоятельство, что предметом залога может быть только то имущество, на которое в установленном законом порядке зарегистрировано право собственности.

Договор залога движимого имущества может быть составлен в простой письменной форме, не требует нотариального заверения и государственной регистрации.

В целях обеспечения исполнения обязательств представляется разумным использовать следующие виды залога:

1) залог недвижимого имущества:

– земельные участки;

– предприятия;

– здания, сооружения с залогом земельного участка, функционально обеспечивающим эти здания и сооружения;

– жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат;

– дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;

– воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания.

 

2) залог движимого имущества:

– техника и оборудование;

– транспортные средства, инвентарь;

– товары, поставленные в кредит третьими лицами.

Залогодателем имущества может быть само юридическое лицо, собственник юридического лица[1], его участники (акционеры)[2] и/или руководство, третьи лица, поручающиеся за исполнение юридическим лицом своих обязательств.

 

3. Поручительство

В соответствии ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно ч. 2 ст. 361 ГК РФ договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Как следует из ст. 362 ГК РФ, договор поручительства должен быть заключен в письменной форме. В отличие от банковской гарантии договор поручительства является двусторонней сделкой, то есть должен быть заключен между поручителем и бенефициаром в письменном виде.

В целях обеспечения исполнения обязательств представляется разумным использовать данный способ обеспечения только в случае, если поручитель (физическое или юридическое лицо) обладает значительным количеством активов, подтверждающих его платежеспособность при нарушении исполнения обязательств.

В качестве поручителя могут выступать участники (акционеры) и/или руководство юридического лица, собственник юридического лица, третьи лица (как физические так и юридические), поручающиеся за исполнение юридическим лицом своих обязательств.

 

4. Выдача векселя

В соответствии со ст. 815 ГК РФ вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

Указанный способ обеспечения имеет существенный минус – векселедатель может не обладать достаточным имуществом для удовлетворения требований кредитора в требуемом размере.

Оптимальным способом реализации данного способа обеспечения является выдача векселя участниками (акционерами) и/или руководством юридического лица, а также собственником юридического лица.

Кроме того, возможно также получение векселя, выданного физическим или юридическим лицом на имя должника и переведенного посредством залогового индоссамента.

Взыскание по векселю производится в публичном порядке, то есть прежде чем предъявить иск в суд о взыскании по векселю, этот вексель нужно опротестовать у нотариуса по месту нахождения векселедателя, с момента протеста векселя в неплатеже вексельный иск может быть предъявлен в течение трех лет (общий срок исковой давности). 

 

Уступка права требования как способ обеспечения обязательств.

Одним из способов обеспечения обязательств, прямо не предусмотренным ГК РФ в качестве способа обеспечения обязательств, может рассматриваться уступка права требования.

В современной практике хозяйственного оборота существуют организации и индивидуальные предприниматели, которые специализируются на взыскании дебиторской задолженности, для чего последние фактически выкупают безнадежные, казалось бы, к взысканию права требования (долги) максимум за 70 % от размера таких прав, а затем применяют различные правовые инструменты для взыскания такой задолженности.

 

1. Уступка требования

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно статье 384 ГК РФ право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, в частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты, если иное не предусмотрено законом или договором.

При уступке права требования кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Согласно ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме, по сделке, требующей государственной регистрации, уступка должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом; по ордерной ценной бумаге уступка права совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.

Необходимо отметить, что первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором. Эта норма статьи 390 ГК РФ означает, что кредитор перед уступкой права требования должен иметь надежные доказательства исполнения кредитором его обязательств. Если таких доказательств нет, то уступка права требования лишена смысла для кредитора и только приводит к обратным результатам.

 

2. Замена взыскателя

В силу ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении, в частности  уступка требования, арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Необходимо отметить, что поскольку правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса, а исполнительное производство является стадией  арбитражного процесса, то замена взыскателя по делу может быть произведена и на стадии исполнительного производства.

Для замены взыскателя прежний кредитор представляет в суд ходатайство о замене его на нового кредитора, к которому он должен приложить основание (договор уступки права требования) для осуществления такой замены, а также указать полное наименование (Ф.И.О.), адрес местонахождения (места жительства) нового кредитора, доказательство передачи новому кредитору документов, удостоверяющих право требования, например, соответствующий акт приемо-передачи.

О замене стороны арбитражный суд выносит определение (п. 2 ст. 48 АПК РФ), которое может быть обжаловано в установленный ст. 188 АПК РФ месячный срок.

 

Резерв сомнительных долгов

Сомнительным долгом считается задолженность перед вашим предприятием, которая не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена каким-либо залогом, поручительством или банковской гарантией (ст. 266 НК РФ).

До 3 апреля 2002 года хозяйствующие субъекты в РФ не имели возможности списания сомнительных долгов без обращения в суд.

Однако 1 января 2002 года вступил в силу Федеральный закон от 6 августа 2001 г. №110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных актов (положений актов) законодательства Российской Федерации о налогах и сборах". Этим законом был установлен другой порядок списания сомнительных долгов, и указом Президента РФ от 3 апреля 2002 г. №311 "О признании утратившими силу некоторых указов Президента Российской Федерации по вопросам налогообложения" упомянутых указ Президента РФ был признан утратившим силу.

Действующий ныне порядок списания сомнительных долгов не предусматривает обязательного обращения в суд (это право стороны, но не обязанность), для списания сомнительных долгов.

 

Порядок списания сомнительных долгов

Резерв по сомнительным долгам вправе создавать те организации, которые определяют выручку методом начисления (подп.7 п.1 ст.265 НК РФ). Как они должны формировать резерв, сказано в статье 266 Налогового кодекса РФ. В последний день каждого квартала надо проводить инвентаризацию дебиторской задолженности. Выявленные сомнительные долги надо разделить на три группы. В первую войдут задолженности, срок погашения которых истек более чем за 90 дней до даты инвентаризации. Во вторую группу - долги, ставшие сомнительными в период от 90 до 45 дней до этой даты. И, наконец, третья группа. Эти долги следовало погасить менее чем за 45 дней до конца того квартала, на который создается резерв.

В резерв включаются все задолженности из первой группы и половина долгов из второй группы. Что касается долгов из третьей группы, то их относить в резерв нельзя. Кроме того, в резерв не входят любые долги по процентам, которые причитаются организации. Сумму резерва включают в состав внереализационных расходов. Эту операцию проводят в последний день того периода, на который создан резерв. Однако при этом следует иметь ввиду, что размер резерва не должен превышать 10 процентов от суммы, которую организация выручила к этому дню с начала года.

Заметим, что организации вправе создать резерв по сомнительным долгам не только в налоговом, но и в бухгалтерском учете. Сделать это им позволяет пункт 70 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности. Никаких жестких правил, по которым нужно рассчитывать сумму резерва, этот документ не устанавливает. Поэтому организация вполне может создать в бухучете резерв по сомнительным долгам, руководствуясь теми требованиями, которые приведены в статье 266 Налогового кодекса РФ. Только об этом нужно упомянуть в учетной политике для целей бухгалтерского учета.

Отметим одну существенную особенность формирования резерва сомнительных долгов. Дело в том, что этот резерв может быть сформирован только если долг не обеспечен залогом, поручительством или банковской гарантией. Более того, в силу п. 5 ст. 488 ГК РФ, если  иное не указано в договоре купли-продажи, товар, проданный в кредит, считается находящимся в залоге у продавца  для обеспечения обязательства  покупателя по оплате этого товара. Налоговые органы имеют тенденцию толковать положения этой статьи ГК РФ для целей формирования резерва сомнительных долгов, как факт обеспечения задолженности залогом, возникшим в силу закона.

С практической точки зрения факт залога товара в пользу продавца представляется сомнительным преимуществом, поскольку недобросовестный покупатель всегда имеет возможность продать товар третьему лицу, что прямо предусмотрено договором поставки, но при этом не заплатить продавцу. Таким образом, продавец окажется в ситуации невозможности списания долга на резерв по сомнительным долгам для целей налогообложения и не получит назад денежных средств за поставленный в кредит товар.

Указанное также относится к другим видам обеспечения. Таким образом, перед бизнесом всегда стоит задача – определить что важнее: обеспечение долга или возможность его списания на убытки. Это решение нужно принимать всегда при выборе обеспечения, имея в виду, что лучше никакого обеспечения, чем сомнительное обеспечение долга.   

 

Действия в критических ситуациях

Если несмотря на все мероприятия по сокращению рисков, возник сомнительный долг и сумма его превышает обычно допустимый для бизнеса уровень то с нашей точки зрения необходимо в кратчайшие сроки осуществить следующие действия:

1) Определить чем обеспечен долг. Если долг не обеспечен, то принять решение о включении этого долга в резерв сомнительных долгов. Если долг обеспечен наличием поставленного в кредит товара на складе покупателя, то необходимо предложить покупателю прекратить его обязательство зачетом в части обязательства покупателя по оплате этого находящегося на его складе товара, либо предложить покупателю передать товар третьему лицу с соответствующим уменьшением задолженности покупателя-должника перед поставщиком-кредитором.  В отношении оставшейся неоплаченной части долга разумно предложить покупателю рассрочку, либо списать этот долг на резерв сомнительных долгов, поскольку этот долг уже ничем не будет обеспечен.

2) Определить кредитоспособность покупателя. Если кредитоспособность покупателя равна нулю, то списать долг на резерв сомнительных долгов.  Если покупатель кредитоспособен (т.е. обладает дорогими, но неликвидными активами, например зданиями или сооружениями), то только в этом случае имеет экономический смысл предъявление иска в арбитражный суд о взыскании долга.

3) Определить, кому этот сомнительный долг может быть нужен. Если найдется «покупатель» на долг, то для увеличения цены продажи долга необходимо получение судебного решения о взыскании долга.  Если покупателя на долг не найдется и долг не обеспечен никакими реальными активами, самым разумным представляется только списание данного долга на резерв сомнительных долгов.

4) Если долг обеспечен и обеспечение – реально, то необходимо подавать иск в арбитражный суд и привлекать поручителя (гаранта) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет иска.

Именно такой подход можно считать оптимальным и разумным.

 

Действия продавца-кредитора на примере конкретной ситуации.

Предположим, что налагается арест на товар, проданный в кредит, судебным приставом-исполнителем, то необходимо:

 1) Не допустить передачи товара на ответственное хранение взыскателю (его представителю), затянуть исполнительное производство.

2) Обратиться с иском в суд об исключении имущества из описи (освобождении от ареста). Принятие судом иска (вынесение определения о принятии искового заявления) является безусловным основанием для приостановления исполнительного производства. Очевидно, в этом иске потом будет отказано, поскольку только в случае возникновения спора, связанного с принадлежностью имущества, на которое обращается взыскание, заинтересованные граждане и организации вправе обратиться в суд с иском об освобождении имущества от ареста или исключении его из описи, но спора о принадлежности имущества – товара, проданного в кредит в принципе возникнуть не должно, т.к. имущество принадлежит покупателю на праве собственности. 

3) По получении определения суда, предъявить это определение судебному приставу, что является основанием для приостановления исполнительного производства.

4) Ссылаясь на п. 5 ст. 488 ГК РФ, необходимо потребовать от судебного пристава исполнителя возбуждения.

Согласно ст. 49 закона об исполнительном производстве на заложенное имущество может быть обращено взыскание при недостаточности у должника иного имущества для полного удовлетворения предъявленных ему требований, не обеспеченных залогом, с соблюдением установленных гражданским законодательством Российской Федерации прав залогодержателя, а также правил, предусмотренных главой V настоящего Федерального закона.

При этом следует учитывать, что арест имущества организации-должника производится в следующем порядке (ст. 59 закона об исполнительном производстве):

1) в первую очередь - имущества, непосредственно не участвующего в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах должника, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное);

2) во вторую очередь - готовой продукции (товаров), а также иных материальных ценностей, непосредственно не участвующих в производстве и не предназначенных для непосредственного участия в нем;

3) в третью очередь - объектов недвижимого имущества, а также сырья и материалов, станков, оборудования, других основных средств, предназначенных для непосредственного участия в производстве.

Таким образом, на заложенное имущество возможно наложение ареста только в четвертую очередь.  Однако уже при аресте имущества третьей очереди судебный пристав-исполнитель обязан начать процедуру банкротства должника (ст. 60 закона об исполнительном производстве) о чем в трехдневный срок судебный пристав-исполнитель обязан уведомить Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве).  Стоит отметить, что если имеется сговор между взыскателем и недобросовестным покупателем-должником, то предлагаемый вариант действий поставщика-кредитора может не привести к желаемому результату.

При реализации этой процедуры требования кредиторов удовлетворяются в порядке, предусмотренном ГК РФ, т.е. требования поставщика товаров в кредит должны быть удовлетворены до удовлетворения требований третьих лиц.

В случае нарушения судебным приставом-исполнителем указанной процедуры у поставщика-кредитора возникнут основания для обращения с иском к Министерству финансов РФ на основании статьи  1069 ГК РФ. Ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами.

Поиск по сайту
 
26 марта 2008 года

Приглашаем Вас на семинар, посвященный предотвращению негативных последствий проверок госорганов:
"Действия руководителей и сотрудников предприятия при проведении проверок, следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий контролирующими (правоохранительными) органами России".



23 апреля 2008 года

Как грамотно защититься от преследования правоохранительных органов?
Приглашаем Вас на семинар, посвященный уголовному и административному преследованию руководителей предприятий при осуществлении ими хозяйственной деятельности.
Мы готовы дать Вам практические советы правовой и иной защиты Вашего бизнеса и Вас лично в случаях, когда Вы – объект преследования правоохранительных органов...



Голосование
С какими последствиями для Вашей компании закончилась последняя налоговая проверка?
Без последствий
Штрафы
Дочисление налогов и пени
Возбуждение уголовного дела
Судебное разбирательство


результаты
Version 2.02
Современное Право © 2002 | (095) 781-69-01 | e-mail: info@ukrf.ru
107023, г. Москва, Семеновский пер., д. 6. Схема проезда